盡管我國對加密數(shù)字貨幣融資交易和交易所交易持禁止態(tài)度，但是從CoinDesk發(fā)布的《2017區(qū)塊鏈現(xiàn)狀Q3》統(tǒng)計的數(shù)據(jù)可以看出我國的監(jiān)管政策對虛擬貨幣的交易量影響并不大，比特幣或其他加密數(shù)字貨幣全球交易量仍然呈增長趨勢。

并且，據(jù)該報告披露，第三季度推出超過100個新的加密貨幣對沖基金。

境外運作

由于美國、新加坡、日本等對于區(qū)塊鏈融資項目采取的相對寬松的監(jiān)管環(huán)境，國內(nèi)項目或團隊計劃在海外運作區(qū)塊鏈技術(shù)項目及數(shù)字資產(chǎn)交易所的，在該種模式下，通過海外設(shè)立合法實體并按照當(dāng)?shù)胤蛇M行運作，其存在的法律風(fēng)險主要包括兩個方面：

第一，國內(nèi)法律風(fēng)險。根據(jù)9月4日七部委發(fā)布的《關(guān)于代幣融資風(fēng)險公告》，對代幣融資活動性質(zhì)作出界定，并稱其涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。而對于國內(nèi)團隊通過海外設(shè)立實體運作項目，如在國外從事違反中國法律的行為，根據(jù)我國刑法規(guī)定，中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。因此，按照法律規(guī)定的屬人管轄原則，則很有可能受到法律的追究。

第二，境外法律風(fēng)險。在海外運作模式下，國內(nèi)團隊通過設(shè)立海外合法實體按照所在國家的監(jiān)管要求進行業(yè)務(wù)運作，以美國為例，項目發(fā)行的加密數(shù)字貨幣和投資契約不得違反證券法律規(guī)定，包括對證券的概括性描述，并通過美國最高法院的Howey Test從四個方面檢驗加密數(shù)字貨幣及投資契約是否符合證券條例規(guī)定下的證券特征，而對投資契約定義為指將金錢投資于一項共同的事業(yè)中，期望通過他人的努力來贏利。具體來說，包括四個構(gòu)成要件：（1）金錢的投入；（2）共同事業(yè)；（3）盈利期望；（4）贏利來自別人的努力。按照美國聯(lián)邦最高法院的判例，判斷證券是否存在，不需要找到正式的股票證書，只要存在有形資產(chǎn)的正式收益即可。

因此，在國外運作的項目一方面要嚴(yán)格按照所在地的法律要求運作；另一方面由于監(jiān)管部門對加密數(shù)字貨幣融資項目未出臺明確的指引和規(guī)范，故仍然存在不確定的監(jiān)管風(fēng)險。

另外，對于國內(nèi)投資者來說。按照我國監(jiān)管政策的要求，加密數(shù)字貨幣發(fā)行融資與交易存在多重風(fēng)險，包括虛假資產(chǎn)風(fēng)險、經(jīng)營失敗風(fēng)險、投資炒作風(fēng)險等，投資者須自行承擔(dān)投資風(fēng)險，因此，對于一些自行或通過代理機構(gòu)參與國外項目的投資人，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎參與，否則如遇到項目存在詐騙、虛構(gòu)情形的，在國內(nèi)、國外均存在維權(quán)困難的風(fēng)險。

場外交易

隨著比特幣交易所在國內(nèi)比特幣兌人民幣業(yè)務(wù)的停止，大部分投資人紛紛轉(zhuǎn)向場外交易或者海外交易，11月30日，國家互聯(lián)網(wǎng)金融安全技術(shù)專家委員會發(fā)布《11月比特幣場外交易監(jiān)測報告》，該報告披露截至11月25日，支持比特幣兌人民幣(BTC-CNY)的C2C場外交易平臺已達21家，上線時間集中在10月下旬到11月。經(jīng)統(tǒng)計，21家平臺共上線16種虛擬貨幣。

對于已規(guī)?；鞒袒膱鐾饨灰?，由于其服務(wù)提供者多為注冊在香港、美國、新加坡等地，服務(wù)針對全球交易，交易雙方在平臺上達成合作，交易環(huán)節(jié)中的法律風(fēng)險筆者在《比特幣場外交易風(fēng)險探討》中已經(jīng)提及，如信用風(fēng)險、政策風(fēng)險、救濟缺位風(fēng)險等。其中，特別是對于投資者來說，一旦發(fā)生利益糾紛，由于地域限制、法律適用等問題，導(dǎo)致交易各方會面臨取證和舉證的諸多困難，因此，在知悉相應(yīng)的風(fēng)險后，投資者應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎參與。

私募

對于存在融資需求的區(qū)塊鏈項目來說，由于受限于我國的監(jiān)管政策，如公開募集資金則存在觸及監(jiān)管紅線的風(fēng)險，因此，多數(shù)項目選擇技術(shù)合作或引入PE/VC形式，向有合作意愿的機構(gòu)或個人以技術(shù)合作的形式進行共同開發(fā)，并非涉及加密數(shù)字貨幣發(fā)行或其他權(quán)益憑證的許諾。在該種合作模式下，則各方應(yīng)當(dāng)在合作協(xié)議主要對以下法律風(fēng)險予以披露及知悉：

第一，項目風(fēng)險。由于區(qū)塊鏈項目本身屬于創(chuàng)新型領(lǐng)域，其底層技術(shù)、應(yīng)用場景等實現(xiàn)依賴于開發(fā)者及其他參與主體的共同探索和檢驗，同時也受限于技術(shù)基礎(chǔ)和既有認(rèn)知體系，因此，各方參與者應(yīng)當(dāng)對此有清醒的認(rèn)知和判斷。

第二，收益預(yù)期風(fēng)險。對于合作方來說，投入資金或資源多以獲取收益為目的，而如項目本身的應(yīng)用場景受限、推廣度不夠等因素都會對項目最終落地產(chǎn)生很大影響。

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作者：陳云峰

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